首页 关于中世 中世动态 中世智库 中世成员 加入中世

怎么看商务部对融资租赁与网贷企业结合的风险排查工作?

中世律所联盟·华商律师事务所 2017-05-17

作者:王艺 文婷

中世律所联盟·华商律师事务所


问题的提出

        

2017年5月8日,商务部办公厅发布《关于开展融资租赁业风险排查工作的通知》(以下简称“通知”),在这个通知中,多次提到融资租赁与互联网金融企业,特别是网贷企业合作过程中的几个风险点,被重点进行排查。


在824暂行办法出台以前,P2P与融资租赁之间的结合是多种多样的,包括办法出台之后,仍然有很多P2P平台与融资租赁在合作。以下结构图就是其中一种模式。



这个架构图中,有三重法律关系,第一重是线上出借人与融资租赁公司之间的租金收益权转让法律关系,第二重是融资租赁公司与关联自然人之间的线下借款法律关系,以及线下借款人与他们之间的车辆抵押法律关系,第三重是融资租赁公司与借款人(承租人)之间的售后回租的法律关系,一方面承租人(借款人)出售车辆给融资租赁公司,另一方面融资租赁公司将车辆出租给承租人。第二重法律关系的设计,主要是考虑方便车辆抵押的目的。线上出借人的本金及收益主要靠线下借款人支付车辆租金收益的方式实现,增信措施一方面是融资租赁公司本身的优质资产端和车辆抵押措施,另一方面是资产管理公司的回购义务安排。


在824暂行办法出台以后,以及包括北京整改及认定方法的148条出台以后,这个结构存在多处违规之处。例如


1、P2P平台本身没有以直接撮合作为主要的业务模式,而是采取了收益权转让模式,这一点和824暂行办法的直接撮合不符合。

2、线下的借款协议效力问题存疑,为此车辆抵押法律效力也存疑。因为借款协议一般要以实际放款作为生效条件。如线下关联自然人没有实际放款给融资租赁公司,则存在借款协议不生效,对应的车辆抵押权效力也存疑,对线上出借人权益保护不利。

3、线下关联自然人存在资金池或向出借人归集资金的风险。

4、资产管理公司本身是否存在与平台关联性问题,涉及关联担保,平台变相担保的嫌疑。

5、P2P平台存在开展对接融资租赁公司产品,开展类资产证券化业务的嫌疑。

6、此外,线下借款人面临签署大量法律文本,客户体验也不佳。


那么在商务部的通知发布以后,P2P平台在和融资租赁公司合作过程中,还有哪些需要注意的呢?


商务部的风险排查对网贷平台与融资

租赁合作的注意事项有哪些?


1、融资租赁公司应注意关联公司的认定范围扩大,更容易触及融资租赁公司的关联公司从事互联网金融业务。


在《通知》中,对于融资租赁关联公司的认定范围突破了会计准则的认定,只要是融资租赁公司的股东所投资的企业涉及从事互联网金融业务,这个企业都属于关联企业。


2、融资租赁公司通过网贷平台进行融资,且融资规模较大,也属于排查对象。

这里对于何为融资规模较大,暂时不清楚,有待进一步了解。


3、几个常见红线,属于重点排查内容范畴。

这几个红线非常重要:

(1)    融资租赁公司是否直接或参与吸收、变相吸收公众存款;

(2)    是否存在虚构租赁物、以融资租赁为名义实际从事资金融通业务甚至变相发放贷款等行为;

(3)    是否存在与关联公司之间进行租赁物低值高买、高值低租等明显不符合市场规律的交易行为;

(4)    故意虚构融资租赁项目通过公开渠道(如互联网金融平台)进行融资等行为。


我们认为,这几条红线可以采取“类推适用”的方式,在其他行业同样适用。例如以“某种合法的法律关系”名义实际从事资金融通业务,这个和合同法中所谓“以合法形式掩盖合法目的”是一个道理。这里仍然是监管部门采取“实质重于形式”原则进行监管很重要的一个体现。一般在房屋买卖合同和借款合同之间,实践中也有类似案例,法院在认定到底是借款合同还是房屋买卖合同,或者在“名股实债”的案例中,都运用了实质重于形式的原则,在民商法中,更多采取探求当事人真实意思表示,以及发现法律关系背后的真实交易来做出法律关系的定性。法院和监管部门在这类问题上的认定差异性,未来是值得研究的。这也给我们互金律师为客户发表产品合规性意见的时候,带来了更多的启发。(1)尽职调查中,对于是否存在虚假标的应进行核查,并在培训中加强高管的风险意识;(2)尊重交易的市场规律,对于明显不合理的交易价格应敢于质疑;(3)任何试图以虚假的法律关系来掩盖真实的商业目的,变相突破金融牌照对于资金融通的限制,都是存在较大的风险。


初步结论建议


综上,华商互金团队牵头人之一王律师认为,P2P与融资租赁的结合是P2P与不同资产端对接的其中一种模式,在824暂行办法出台后,传统的债权转让模式受阻,如何继续发挥融资租赁为P2P提供优质资产端的优势,是值得思考的。在《通知》下达之际,不管是融资租赁公司,还是网贷平台,均应仔细学习通知精神,举一反三,正确对待新的监管环境下如何走向真正的“合规之路”。

(注:本文首发于网贷之家,封面图片源于网络)


王艺

中世律所联盟·华商律师事务所

合伙人

主要执业领域为互联网金融,股权设计,股权投融资,境内外上市。



文婷

中世律所联盟·华商律师事务所

合伙人

主要执业领域为互联网金融、融资租赁、商业保理、融资担保、小额贷款、基金、信托、投融资并购。